民间借贷 | 得了癌症,怎么治?

2023-05-10 14:56:27


文 | 张小龙

图 | 张小龙


近期代理了几个民间借贷的案件,颇有些心得体会,现与诸君分享一二,不当之处欢迎批评指正。



一、诉讼


诉讼,俗称“打官司”,应当拆分成两个部分加以分析理解。一为裁判,即一般人所认为法官对案件审理后进行裁定或判决的过程,也是绝大多数人所关注的焦点;二为执行,即执行法官依据裁判文书确定的权利义务进行执行的过程,也是大多数人所不知或者忽略的部分。实际上案件的执行也是非常重要的,实践中有很多当事人千辛万苦拿到胜诉的裁判文书后才发现,负有履行义务的另一方当事人名下已无财产可供执行,出现一种胜诉后拿不到钱的尴尬局面。而出现这种情况的原因或者是债务人本身就无财产,或者是债务人已把财产转移。笔者将主要从上述两个方面拆解、分享所思所感。



二、欠钱不还,要不要诉讼?


笔者的建议是一定要诉讼。首先,诉讼是有风险的,即使有99%的胜诉概率,也还是存在1%败诉可能的,这一点是无法规避的,这也是诉讼的弊端之一,此外,诉讼需要预交诉讼费、保全费,需要支付律师费,需要操心案件的进展,需要耗费自己的精力,最终有可能要不回钱,还额外倒贴一些自己的钱。当然,诉讼费、保全费最终可以由败诉方全部或部分承担,个别案件也可以主张败诉方承担律师费。即便如此,如果出现前面提到的“债务人无可供执行的财产”的情况,依然有拿不到钱的可能性。那么很多人就会问“既然诉讼有这么多弊端及风险,那么在明知有可能拿不到钱的情况下,还要不要打官司?”


其次,诉讼也有一些好处。通过诉讼可以确定债权并申请强制执行,通过法律手段及国家公权力帮你要债,只要债务人在保障基本生活的前提下有余款,无论何时债权人都可以申请执行要回借款。相比照,如果不诉讼,考虑到上述原因诉讼及国家公权力都拿不到钱,试想个人如何凭一己之力要回借款?当然,也不是没有可能,只是概率极低。


最后,举一个例子。某人得了癌症,晚期,明知通过国内外医疗救治成功的概率不高,而且要经过长期化疗的摧残,明知不通过医疗技术,仅凭自己的顽强毅力、斗争精神也有一丝战胜病魔的可能的情况下,你认为他该如何抉择?相信绝大多数人都会选择送医疗救治的。同理比照,当你的债权已经陷入严重危机的情况下,当然毫无犹豫的选择诉讼这种大概率事件,因为你真的没得选。



三、民间借贷如何诉讼?


1、民间借贷的裁判技巧

民间借贷的焦点问题无外乎借贷关系及实践履行。既然原告主张被告偿还借款,就须存在三个基本前提:1、原被告双方存在民间借贷的法律关系,即被告曾经有过向原告借钱的意向;2、原告已经实践履行了借款义务,即原告已经实际把钱交给了被告;3、被告并未如约履行全部的还款义务,即被告没有还钱或者部分还钱。


借贷关系的存在一般由借款合同加以证明。如果没有,可以通过借条、欠条、收据、聊天记录等并辅以其他证据综合予以证明。


实践履行一般通过银行转账记录或交易习惯等加以证明。小额的现金借款,也可以通过交易习惯、交易经验等进行综合判断。是否还款的举证责任由债务人一方承担,一般也是以银行转账记录或者交易习惯予以证明。



2、民间借贷的执行技巧

经统计民间借贷的裁判文书,作为原告的债权人绝大多数都可以获得案件裁判的胜诉,但是这其中存在一部分人最终没有拿回借款或者部分拿回,问题就出现在执行中。


针对负债累累、身无分文的债务人,其自身已无财产可供执行予以还债,可选择的方法就是“时间饲养,积极榨取”。具体来讲,就是先通过诉讼把债权债务固定下来,以免因债权超过诉讼时效而丧失胜诉权,。给予债务人充分的生活空间,让其感受到还有希望,还可以继续赚钱还债,允许其逐步还清。因为即便不同意该方案也没办法,债务人确已无财产可偿还,逼急了还有可能人财两空。所以建议慢慢等待,等到债务人有一些财产之后,再申请恢复执行,这期间债权人也可以继续寻找财产线索。


针对有钱不还的“老赖”,可选择的方法就是“十八般武艺,打持久战”。第一步仍然是通过诉讼固定债权债务。、扣押其房产、车辆,使其房产、车辆无法正常卖出转让,,使其银行账户“许进不许出”,如果冻结的银行账户是公司的主账户,那么因其无法进行正常款项往来而产生致命打击,如果是自然人的账户,也会对其微信支付、支付宝、嘀嘀打车等造成影响。如上第一回合下来可以淘汰三分之一有钱不还的“老赖”,当然实践中,这一回合一般用在诉讼过程中的财产保全程序里面,即在债权债务关系尚未最终确定前,,以免发生胜诉后债务人转移财产的局面。,即依法公开拍卖债务人的房产、车辆并就最终价款优先受偿,或者直接扣划债务人的银行存款。如果债务人财产已被转移,一方面继续寻找财产线索,。凡是债务人被纳入失信被执行人名单,则必然会对其贷款购房、政审等与诚信有关的事情产生严重负面影响,如果政府机构被纳入失信被执行人名单,,这对相关政府部门的负责人来说可谓“致命打击”。而限制其高消费则更简单更直接,不允许被限制人出境,不允许其乘坐飞机、高铁,不允许其留宿高级酒店等等措施。如上“三板斧”下来至少会有90%以上有钱不还的债务人返还欠款,如果不幸遇到了剩下的10%,也不必困惑郁闷,十八般武艺还有十五般没有使用呢,总有一款适合你的。你若开心,便是晴天。



结语


稀稀落落就说这些。最后给点建议,诉讼是一件烧脑、费精力的事情,能委托律师还是要委托律师的,毕竟生病后还是按医嘱治疗比较靠谱。如果财源广进,也可以寻找个私人律师进行私人定制,律师不一定能帮你赚多少钱,但至少可以帮你减少损失挽救回不菲的一笔。



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