学外语的副院长,判决坑死大风厂!【科普】过桥贷款,股权质押

导语

连日来，反腐大剧《人民的名义》引发“全民追剧”，目前已播的剧集里有一条主线紧紧围绕大风厂拆迁而展开：借5000万过桥贷款未能如期还款，仅土地价值就升至10亿的大风厂全部股权被转至山水集团……

蛇吞象是怎么做到的？

其间存在着怎么样的司法腐败？

为有助于理解剧情，百里君采访了几位专业律师，就过桥贷款、股权质押、高额利息等问题进行了法律方面的解读。

案情回顾 5000万过桥资金未还股权易主

在《人民的名义》这部电视剧里，大风服装厂是国有企业改制的民企，商人蔡成功持有51%股权，职工持股会持有49%股权。大风厂每年向银行贷款用于经营，属于新贷还旧贷，由于等京州城市银行的新贷款下来需要几天时间，蔡成功就向高小琴的山水集团借了5000万元作为过桥资金，借款期限是6天，日息为千分之4，并以大风厂的全部股权作为抵押。

没想到合作多年的京州城市银行突然变卦，不再续贷，大风厂向农村信用社借款又遭阻碍。山水集团起诉了大风厂要求偿还借款，实现质押股权。最终，，山水集团成为大风厂的实际控制人、股东。而且山水集团和蔡成功还签订了一个《补充协议》，山水集团不负责解决大风厂1300名职工安置问题。

另外，大风厂所在的光明峰区域成为京州重点开发的区域，大风厂这块土地以后会是高档房地产用地，土地价值飙升至10亿。于是，山水集团要对大风厂进行强制拆迁，在强制拆迁中，拆迁人员与工厂护厂队工人产生冲突，导致一把大火烧伤多人，。

过桥资金本质就是“拆东墙补西墙”

 陕西法智律师事务所企业破产与改制法律服务部部长冯兴妮认为，大风厂股权问题的由来，是一个典型的“过桥贷款”悲剧。

所谓过桥贷款，有两种情况：

一是指贷款企业或个人，短期内极缺资金，虽然已经与银行谈妥了一笔贷款，但放款还有时日，于是去找民间资本商量先借点钱，等银行的贷款下来了就还上。

二是有的企业或个人在银行的上一笔贷款到期了，为了继续获得贷款只能先找民间资本借钱还清上一笔贷款，等新一笔贷款到位再还钱。

无论哪种情况，都改不了“拆东墙补西墙”的本质，所以“过桥”的说法十分形象。这种短期的贷款，大都利率很高，充满了风险。一旦银行后续借贷资金没跟上或者抽贷，企业资金链就会断裂。 

在《人民的名义》电视剧中，蔡成功借的5000万元即是过桥贷款，正是由于银行断贷导致无法还款，超高的利息使得大风厂所欠的钱从五千万变成了八千万。半年后，，把蔡成功质押的股权判给了高小琴的山水集团。

未经持股工人许可 股权质押不生效 

在蔡成功向山水集团借款时，将大风厂的全部股权作为质押。

什么是股权质押呢？

陕西法智律师事务所律师朱琳介绍，【股权质押】是指在公司的股份或股票上设定的质押，是权利质押的重要形式之一。在市场经济发达的现代社会中股权质押非常普遍。《担保法》规定，依法可以转让的股份（特指有限责任公司的股份）、股票（特指股份有限公司的股票）可以作为质押的标的。

在电视剧中，蔡成功未经拥有49%股权的工人同意，将大风厂全部股权质押，从剧集进展到目前的阶段，朱琳认为是有疑问的。她说，各种不同类型的股权质押，其法律手续各有不同，当事人签订股权质押合同后，质押合同并不生效，而必须办理相应的手续才能生效。

  “以基金股份、股权出资的，当事人应订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”朱琳表示，股权质押的生效不仅要经过股东大会的同意，还需要对外做工商变更登记，否则并不生效。

冯兴妮律师也认为大风厂的股权质押协议是无效的。“一方面，蔡成功在未经其他股东同意将持股员工所持股权一起用于质押贷款，蔡成功与山水集团签订的股权质押合同从源头上就不合法；另一方面，即便蔡成功仅仅是就其自身股权进行质押，也是存在问题的。”根据《担保法》规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。而《公司法》规定：有限责任公司的股东之间可相互转让股权而不受限制（除公司章程另有规定外），股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意，不同意转让的应当购买，不购买的视为同意。

根据以上的规定，有限责任公司的股东以股权出质的应当经其他股东同意。所以，股权质押协议最终是会被宣告无效。

禁止流质条款 未还款股权也不直接转移

因未能还款，大风厂的股权被判归山水集团。对此，朱琳认为也是不可能的，“实现质权的方式有三种，即折价、变卖、拍卖。”由于股权质权的特殊性，股权质权的实现方式有其自身的特点，但是绝对禁止在质押合同中订立流质条款，即使在合同中订立了流质条款也视为无效。

 “所谓【流质条款】是指当事人在质押合同中约定，债权已届清偿期而未清偿时，质物的所有权归质权人所有。”朱琳说，《担保法》明确规定：订立抵押合同时抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。

在贷款合同中，即便大风厂还不上钱了，也不能直接将股权转移给山水集团。同时，法律规定，质物折价或拍卖、变卖后，其价款如超过质押合同约定的担保范围，超出部分归出质人所有；如有不足，出质人不再承担担保责任，不足部分作为普通债务由债务人承担。

换句话说，，考虑到大风厂的地块已经大大升值，所得价款应该会远远超过山水集团借给大风厂的钱，所以拍卖还款后的余款仍应归大风厂所有。

 

过桥贷款利率远超上限 

若起诉利息不到六分之一

此外，大风厂向山水集团借款的年利率高达146%！：民间借贷的利息，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，，借款利率超过年利率36%，超过的部分无效。在24%-36%之间的部分，借款人主动履行的，不能要求返还。借款人不主动履行的，出借人只能按24%主张。“因此山水集团如果起诉大风厂的话，也只能按24%的利息主张权利。”

 

员工持股权益被侵犯

由于剧情设计的原因，大风厂员工遭遇了股权纠纷问题，在职工不知情的情况下，股份没有了，、占厂，？

冯兴妮表示，股权质押纠纷诉讼过程中，职工持股会可以作为有利害关系的第三人申请参加诉讼，在质押纠纷官司判决生效后，职工股东们也可以通过第三人撤销之诉要求撤销原判决，即使一审判决生效，大风厂仍然可以申诉。

如果蔡成功怠于起诉，职工们可以根据《公司法》等有关规定，提股东代表诉讼，也可以去确认质押合同无效。如果有证据证明作为大风厂法定代表人蔡成功有明显过错，侵害了职工股东的利益，还可以对蔡成功提起董事、高级管理人员损害股东利益赔偿纠纷，要求蔡成功赔偿。

不过，朱琳律师也表示，这些分析只是根据剧集目前进展的情况，可能后续剧集会对上述的疑点进行释明，因此，以数千万元鲸吞10亿资产的黑幕究竟是如何形成的，还需要慢慢追剧等待。

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